Регулирование индустрии финансовых технологий в России

Индустрия финансовых технологий («финтех») активно развивается по всему миру. На этом фоне национальные регуляторы стремятся навести порядок на рынке, при этом не нанеся урон инновационному импульсу этой индустрии. Находясь в стадии формирования, российский рынок может быть привлекательным как для национальных, так и для глобальных игроков. Развитию данного рынка способствует уровень проникновения Интернета: Россия занимает шестое место в мире и первое в Европе по количеству пользователей сети Интернет.

Вместе с тем законодательное регулирование далеко не всегда соответствует уровню технологического развития. Это вынуждает финтех-компании действовать с оглядкой на существующие правила и грядущие изменения. Не секрет, что многие успешные финтех-компании проходят по лезвию допустимых границ при построении своих бизнес-моделей. Главным является вопрос о принципиальном наличии регулирования того или иного сегмента финтеха. Ниже мы кратко раскроем отдельные правовые аспекты таких сегментов финтеха, как краудфандинг, коллективные инвестиции, потребительское и P2P-кредитование, криптовалюты и бинарные опционы. Также будут рассмотрены вопросы, касающиеся большинства моделей финтеха: лицензирование, ценные бумаги и валютный контроль. В заключении мы представим краткий обзор существующих государственных стимулов для финтех-компаний.

Регулирование отдельных сегментов финтеха

(1) Краудфандинг (crowdfunding)

Под краудфандингом мы понимаем коллективное сотрудничество людей, которые добровольно объединяют свои деньги или другие ресурсы, как правило через платформу в сети Интернет, чтобы поддержать проекты других людей или организаций.

На фоне отсутствия специального регулирования краудфандинга в России компании экспериментируют с различными моделями. На рынке представлены как чисто краудфандинговые платформы (где участники предоставляют финансирование в обмен на символические поощрения, не претендую на долю в прибыли), так и «краудинвестинговые» платформы (где финансирование предоставляется в обмен на долю в прибыли).

Если некоммерческий краудфандинг, вероятней всего, так и останется неурегулированным в будущем, то в отношении краудинвестинговых платформ Центральный банк России (ЦБР) уже дал сигнал о своем намерении урегулировать такие формы инвестиций. Ниже рассмотрены две схемы краудинвестинга в России, которые в дальнейшем для простоты мы называем схемами коллективных инвестиций.

(2) Коллективные инвестиции (краудинвестинг, crowdinvesting)

При коллективных инвестициях пул инвесторов с небольшим удельным весом доли каждого инвестора в общей сумме инвестиций объединяются для реализации коммерческого проекта. С развитием Интернета коллективные инвестиции приобрели широкий масштаб: еще больший пул инвесторов с еще меньшей удельной долей каждого из них.

В отличие от краудфандинга, коллективные инвестиции предполагают, что инвесторы получают право на долю в будущей прибыли проекта. Несколько схем коллективных инвестиций было испробовано на российском рынке, из которых две схемы доказали свою работоспособность:

  1. Онлайн-в-офлайн. При данной схеме организатор платформы коллективных инвестиций привлекает проекты, которые ищут инвестиции, и размещает их на своем сайте. Потенциальные инвесторы имеют возможность ознакомиться и выбрать интересующий их проект. Если сделка заключается, то организатор получает свою комиссию. Поскольку большинство компаний имеет форму обществ с ограниченной ответственностью (ООО), сделки по приобретению долей оформляются офлайн, так как все сделки с долями в ООО подлежат нотариальному удостоверению. Отсюда название «онлайн-в-офлайн». Сами платформы не подлежат лицензированию, вне зависимости от степени влияния на определение финансовых условий сделки. Это отличает российский подход от американского, где такие платформы коллективных инвестиций (например, Angel List и Micro Ventures) подлежат лицензированию в качестве инвестиционных консультантов (investment adviser), а сами инвестиции доступны только для квалифицированных инвесторов. Платформа StartTrack – одна из наиболее активных площадок в России.
  2. Паевые инвестиционные фонды (ПИФ). Относительно новая схема, реализованная в сфере коллективных инвестиций в недвижимость. Организатор осуществляет поиск привлекательных объектов недвижимости готовых к продаже, размещает сведения о них на своем сайте и собирает пул инвесторов. Далее, если будет собрана необходимая сумма, организатор создает закрытый ПИФ для приобретения объекта недвижимости. Такой фонд создается для каждого конкретного объекта недвижимости, а его управление передается профессиональной управляющей компании. Как только сделка по приобретению недвижимости закрывается, паи в сформированном фонде передаются инвесторам. Организатор получает единовременную комиссию и регулярное вознаграждение за управление объектом недвижимости. Такая схема похожа на иностранные платформы в области коллективных инвестиций в недвижимость: Realty Shares и Realty Mogul. В России по такой схеме работает платформа AKTIVO. ПИФы будут менее привлекательны для венчурных инвестиций, где приобретаются доли либо акции, поскольку вкладчиками венчурных фондов могут быть только квалифицированные инвесторы. Такого требования в отношении фондов недвижимости нет.

(3) Автоматизированные инвестиционные решения / Роботы-консультанты

В отличие от многих других стран, в России не регулируется деятельность инвестиционных консультантов в широком смысле, при условии, что такие консультанты сами не осуществляют операции с ценными бумагами от имени своих клиентов. Последнее повлечет применение правил о брокерах и дилерах. Так, в США деятельность инвестиционных консультантов (investment advisers) подлежит лицензированию, а сам термин в соответствии с Законом об инвестиционных консультантах от 1940 года включает любых лиц, консультирующих за вознаграждение по вопросам приобретения ценных бумаг.

Применительно к финтеху регулирование деятельности инвестиционных консультантов имеет непосредственное отношение к бурно развивающейся отрасли роботов-консультантов (robo-advisers) или автоматизированных инвестиционных решений. Потребители таких услуг получают инвестиционные рекомендации, созданные роботами на основе заранее построенных моделей. Эта отрасль имеет значительный потенциал для масштабирования, ведь качественный инвестиционный совет не должен сильно отличаться в разных странах. Равно как и комфортная поездка на такси, что заставляет многих инвесторов думать, что этот сегмент финтеха предрасположен к «юберизации».

На иностранных рынках в этом сегменте уже активно ведут деятельность такие компании, как Betterment, Wealthfront, Acorns и многие другие. В России автоматизированные инвестиционные решения предлагают несколько банков. Проект «Финансовый Автопилот» от FinEx предлагает решения в области инвестиций в торгуемые на бирже фонды (ETF).

(4) Потребительское кредитование

Потребительское кредитование, осуществляемое на регулярной основе, является регулируемой деятельностью в России. Потребительские кредиты (займы) могут предоставляться банками или микрофинансовыми организациями. В последнем случае кредит называется «займом». Деятельность считается регулярной, если потребительский заем предоставляется организацией не менее 4 раз в год.

Деятельность банков подлежит лицензированию, в то время как микрофинансовые организации должны соблюсти менее обременительные требования по регистрации и капиталу. Цель регулирования в этой сфере – это защита прав потребителей. Это выражается в ограничениях по размеру процентной ставки и требованиям к условиям и форме договоров с потребителями.

(5) P2P-кредитование

Под P2P-кредитованием мы понимаем предоставление займов физическим и юридическим лицам посредством платформы, которая сводит кредитора и заемщика напрямую; по общему, правилу сама платформа займы не выдает.

В России не существует специального регулирования описанной деятельности. Стоит ожидать, что это изменится в обозримом будущем, поскольку ЦБР уже обозначил данное направление в качестве приоритетного для выработки подходов к регулированию. В Россия этот сегмент представлен такими игроками, как Fingooroo и Вдолг.ру.

(6) Криптовалюты

Вопреки распространенному мнению, криптовалюты в России до сих пор не урегулированы, равно как нет и прямого запрета для их оборота. Это, однако, не означает, что регулятор оставался в стороне, когда общественный интерес к Bitcoin’у вырос вместе с пиковыми ценами на криптовалюту 2013-2014 годов. В тот момент ЦБР пояснил, что выпуск «денежных суррогатов» в России незаконен, а Генеральная прокуратура РФ предостерегла о «спекулятивной природе» криптовалют. Вскоре за этим последовал законопроект, вводящий определение «денежных суррогатов» и запрещающий транзакции с ними. Законопроект предлагал наказывать нарушителей вплоть до лишения свободы сроком на шесть лет. Законопроект так и не был принят, а его широкое обсуждение в профессиональных кругах привело к изменению взглядов законодателя.

Известно, что в 2016 году в Государственной Думе РФ была создана рабочая группа по оценкам риска оборота криптовалюты. Группа занимается разработкой регуляторных подходов, которых, по словам представителей группы, в данный момент четыре, а именно: криптовалюта как (1) денежный инструмент; (2) финансовый инструмент; (3) товар; или (4) денежный суррогат. Какой бы подход ни был избран, дьявол будет крыться в деталях на стыке с сопредельными финансовыми отраслями права (налоги, ценные бумаги, валютный контроль, банки).

Что касается технологии блочных цепей или «блокчейна», которая лежит в основе Bitcoin’а и большинства криптовалют, то отдельного регулирования на этот счет в России также не существует. Вместе с тем анонимный характер операций на некоторых блокчейнах будет вызывать вопросы регулятора в контексте соблюдения законодательства о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем. Об этом напоминала Генеральная прокуратура РФ.

(7) Бинарные опционы

Бинарные опционы, также известные как опционы «все или ничего», представляют собой финансовые инструменты, выплаты по которым полностью зависят от наступления оговоренного события: полная сумма при наступлении события и ничего в обратном случае. Подход регуляторов к этим инструментам не такой бинарный и представляет собой спектр: от полного запрета до отсутствия регулирования. Между этими крайностями наметились два доминирующих подхода: бинарные опционы считаются либо разновидностью азартных игр (например, в Великобритании), либо финансовыми инструментами и регулируются законодательством о рынке ценных бумаг (например, в США и Республике Кипр). Последствия обоих подходов аналогичны: оператор бинарных опционов должен иметь лицензию – либо на ведение азартных игр, либо на деятельность брокера (дилера).

В России пока что отсутствует специальное регулирование бинарных опционов. Применение существующих правовых режимов может также привести к квалификации бинарных опционов либо в качестве азартной игры, либо в качестве финансового инструмента. Более верным представляется вывод о том, что рынок бинарных опционов, как и рынок FOREX до недавнего времени, просто находится вне регулирования. По крайней мере, ЦБР еще не озвучивал своей официальной позиции в отношении бинарных опционов. Однако повестка регулятора на 2016-2018 годы упоминает бинарные опционы в качестве объекта регулирования. Это упоминание содержится в разделе, посвященному защите потребителей и азартным играм.

Другие важные вопросы

Лицензирование

В отличие от банков, компании, оказывающие отдельные финансовые услуги, не подпадают под лицензирование и действие обременительных стандартов. Это является одним стратегических драйверов развития финтех-индустрии во всем мире, и такая же логика в равной степени работает и на российском рынке, где лицензированию подлежат традиционные виды финансовых услуг.

Законодательство о ценных бумагах

Российское законодательство содержит закрытый перечень ценных бумаг, который включает такие инструменты, как акции, облигации, векселя, коносаменты и пр. Требования о выпуске и раскрытии информации не распространяются на все, что не входит в этот закрытый перечень. Такой подход отличается от регулирования в США, где в Законе о ценных бумагах от 1933 года приведен перечень ценных бумаг, включающий такие всеобъемлющие термины, как «инвестиционный контракт» (investment contract) и «долговой документ» (evidence of indebtedness).

С развитием индустрии и появлением новых финансовых инструментов российский закрытый перечень ценных бумаг может не охватить нестандартные способы привлечения финансирования. Например, на российском рынке известен пример, когда одна частная компания публично предложила опционы на свои акции, которые должны быть выпущены только через несколько лет, когда компания планировала стать публичной. Такая схема привлечения финансирования от населения, вероятней всего, считалась бы публичным предложением ценных бумаг в США со всеми вытекающими последствиями.

Иностранные ценные бумаги в России

Иностранным финтех-компаниям, рассматривающим российский рынок, стоит понимать, как их деятельность квалифицируется с точки зрения российского права. Им стоит помнить о следующих правилах. Во-первых, иностранные ценные бумаги допускаются к публичному обращению в России с разрешения ЦБР. Ценные бумаги, которые не были допущены, а равно и иностранные финансовые инструменты, не являющиеся ценными бумагами, не могут публично предлагаться на территории России.

Во-вторых, иностранные организации не вправе осуществлять деятельность некредитных финансовых организаций (в том числе деятельность брокеров, дилеров, управляющих компаний), а также предлагать свои услуги на финансовых рынках неограниченному кругу лиц на территории России. Штраф может составить от 800 тыс. до 1 млн. руб. В данном случае принципиальным является вопрос, относятся ли ваши услуги и продукты к деятельности финансовых организаций с точки зрения российского законодательства.

Валютный контроль

Запрет на операции в иностранной валюте между резидентами – основное правило российского валютного законодательства. К этому правилу предусмотрен целый ряд исключений: операции между родственниками, банковские кредиты в иностранной валюте, покупки в магазинах беспошлинной торговли и т.д. Этот запрет не часто встает на пути бизнес-моделей в области финтеха, но помнить о нем стоит. Например, в силу указанного запрета платформа P2P-кредитования не сможет проводить сделки по предоставлению займов в иностранной валюте между российскими резидентами.

Государственные стимулы для финтеха

Специальных стимулов для финтеха в России нет. Есть стимулы для инновационных и IT-компаний, которые могут быть доступны и финтех-компаниям.

Налоговые стимулы для IT-компаний

Многие финтех-проекты имеют в своей основе IT-решения и программное обеспечение. Такие компании (российские налоговые резиденты), осуществляющие разработку и реализацию программ для ЭВМ или баз данных, могут воспользоваться пониженным тарифом по страховым взносам в размере 14% (по общему правилу 30%), который начисляется на фонд заработной платы.

Сколково

Более значимые налоговые льготы доступны резидентам Сколково. Среди таких льгот освобождение от налога на прибыль, НДС и налога на имущество организаций. Также доступен пониженный тариф по страховым взносам в размере 14%. Стоит отметить, что предложенными льготами уже воспользовались несколько финтех-компаний.

«Песочницы» (“sandboxes”)

В своем стремлении стимулировать развитие финансовых технологий регуляторы некоторых государств экспериментируют с так называемыми «песочницами» – режим, при котором инновационным компаниям фактически разрешается нарушать регулирование под надзором государственных органов. В Великобритании это принимает форму «писем о непринятии мер» (“no enforcement action letters”) со стороны Управления по финансовому надзору (Financial Conduct Authority). В России такой практики пока что не существует.

Напоследок

Многие сегменты рынка финансовых технологий пока остаются неурегулированными в России. В то же время российский регулятор – Центральный банк России – хорошо осведомлен о появляющихся технологиях и намерен разрабатывать соответствующие правила игры. Вместе с тем в нормативном регулировании на сегодняшний день не существует положений, которые делали бы принципиально невозможной реализацию известных в мире финтех-моделей на российском рынке.

контакное лицо