Мы запустили тематический канал про налоги для цифровых кочевников NoMad Taxes. Подписывайтесь по ссылке: https://t.me/nomad_taxes. Там мы делимся последними новостями, обсуждаем спорные вопросы в комментариях и анонсируем наши статьи и вебинары по налогам.

‍

Перед вами краткая версия путеводителя по регулированию контролируемых иностранных компаний («КИК») в России по состоянию на 2022 год. Вы можете приобрести полную версия путеводителя на этой странице, в котором рассмотрены следующие вопросы:

1. Общие правила о КИК: (i) Корпоративное налоговое резидентство; (ii) Контроль для целей КИК.
2. Обязанности владельцев КИК: (i) Уведомление об участии в иностранной компании; (ii) Уведомление о КИК.
3. Расчёт и уплата налога с прибыли КИК: (i) Что необходимо предоставлять в налоговую инспекцию; (ii) Что вычитается из прибыли КИК; (iii) Учёт убытков прошлых лет; (iv) Что также не учитывается в прибыли КИК; (v) Конвертация прибыли в рубли; (vi) Когда нужно платить налог с прибыли КИК; (vii) Уплата фиксированного налога.
4. Исключения из правил для расчёта прибыли (убытка) КИК: (i) Активная компания; (ii) Активная иностранная холдинговая компания; (iii) Эффективная ставка не менее 75%; (iv) Прибыль менее 10 млн руб.
5. Преимущества КИК.
6. Вопросы валютного законодательства, связанные с КИК.
7. Ответственность за нарушения законодательства о КИК: (i) Штрафы; (ii) Уголовная ответственность; (iii) Смягчающие обстоятельства.

‍

Законодательство о КИК существует в России с 2015 года, и в этом наша страна далеко не уникальна. Аналогичный режим для КИК есть почти в каждом развитом государстве. По задумке главная задача законодательства о КИК в том, чтобы ограничить использование офшоров для уклонения от уплаты налогов и отмывания «грязных» денег.

Достигается ли эта задача или нет – судить сложно, потому что Федеральная налоговая служба («ФНС») не радует нас открытой статистикой по количеству обнаруженных КИК или количеству поданных уведомлений. У рядовых предпринимателей всегда есть ощущение, что законодательство работает как-то по-разному для них и для крупных акул российской политики и бизнеса, про чьи КИК упоминается в расследованиях СМИ почти каждый день.

Для устранения информационного неравенства мы решили подготовить этот путеводитель, где рассмотрены главные правила законодательства о КИК и приведены основные исключения, на которые могут опираться российские налоговые резиденты.

Путеводитель будет особенно полезен основателям стартапов и тем, кто относит себя к «цифровым кочевникам», ведь те и другие почти всегда сталкиваются с учреждением компаний в иностранных юрисдикциях, преследуя при этом абсолютно легитимные личные или инвестиционные цели. Подробнее о разных налоговых тактиках цифровых кочевников читайте в путеводителе для цифровых кочевников.

Общие правила о КИК

Суть законодательства о КИК в одном предложении: налоговые резиденты России должны отчитываться о своих иностранных компаниях и в определенных случаях платить в России налоги с нераспределенной прибыли КИК.

КИК – это любая иностранная организация или структура без образования юридического лица (например, фонд или траст), которая удовлетворяет одновременно двум условиям:

• Не является российским налоговым резидентом; и
• Контролируется российским налоговым резидентом.

Соответственно, для установления, является ли конкретная иностранная компания КИК, важно понимать два понятия: налоговое резидентство компании и контроль. Понятие корпоративного налогового резидентства подробно раскрывается в расширенной версии путеводителя. Дальше мы подробнее рассматриваем элемент контроля.

Контроль для целей КИК

В соответствии со ст. 25.13 НК РФ контролирующим лицом является лицо, которое:

• Имеет определенную долю участия; или
• Осуществляет контроль над такой организацией в своих интересах или в интересах своего супруга и несовершеннолетних детей.

Доля участия

В законодательстве предусмотрены следующие пороги участия для признания лица контролирующим КИК:

• Доля участия более 25%;
• Доля участия более 10%, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами Российской Федерации, составляет более 50%.

Важно обратить внимание, что под «долей участия» понимается не только прямое владение акциями организации, но и косвенное участие. Для этих целей в НК РФ есть специальная ст. 105.2, которая предусматривает порядок определения косвенного участия.

Если кратко, то под косвенным участием понимается сумма произведений долей прямого участия в последовательности организаций между конечным собственником и такой организации, где считается доля косвенного участия. На сайте ФНС есть наглядная схема про определение косвенного участия.

Небольшие доли участия, не выходящие за пороги, не приводят к возникновению контроля, и правила определения долей участия обычно не вызывают сложностей.

Контроль

Кроме критерия долевого участия, законодатель предусмотрел более широкий критерий – осуществление контроля. Под контролем в соответствии с п. 7 ст. 25.13 НК РФ понимается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые этой организацией в отношении распределения полученной организацией прибыли (дохода) после налогообложения в силу прямого или косвенного участия в такой организации, участия в договоре (соглашении), предметом которого является управление этой организацией, или иных особенностей отношений между лицом и этой организацией и (или) иными лицами.

Как видно из определения, этот критерий является максимально широким и учитывает все критерии фактического контроля. Утратить статус контролирующего лица, при этом продолжая осуществлять контроль в отношении КИК, едва ли представляется возможным. Если у вас есть сомнения, являетесь ли вы контролирующим лицом КИК по критерию контроля, то такие сомнения лучше трактовать как положительный ответ и разобраться с обязанностями контролирующих лиц.

Обязанности владельцев КИК

На плечи владельцев КИК возлагается две главные обязанности: уведомлять российскую налоговую о наличии (регистрации) КИК и уплачивать налоги с нераспределенной прибыли. Давайте разберемся с ними поподробнее.

Уведомление об участии в иностранной компании

Уведомлять нужно не только о наличии КИК, но и о самом факте участия в иностранной компании. Такая обязанность есть у лиц, которые:

• имеют долю участия в иностранной организации свыше 10%;
• учредили иностранную структуру без образования юридического лица («ИСБОЮЛ»).

Уведомление должно быть подано в срок не позднее 3-х месяцев с момента возникновения участия и учреждения ИСБОЮЛ, соответственно.

Форма и порядок заполнения уведомления предусмотрены в Приказе ФНС № ММВ-7-13/338@ от 05.07.2019.

Уведомление о КИК

Уведомление о КИК должно быть подано до 20 марта (для организаций) или до 30 апреля (для физических лиц) года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК. Если налогоплательщик полагается на освобождение от налогообложения прибыли КИК, в эти же сроки он должен представить в налоговую инспекцию документы, подтверждающие право на такое исключение (об исключениях ниже). Если же такое право не заявлено, также необходимо предоставлять дополнительные документы (об этом тоже далее в разделе про расчет и уплату налогов с прибыли КИК).

Возникает закономерный вопрос: когда налогоплательщик должен признать доход КИК? Датой получения дохода в виде прибыли КИК признается 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания периода, за который в соответствии с личным законом КИК составляется финансовая отчетность.

Соответственно, если финансовый год у КИК закончился 31 декабря 2021 года, то доход признается на 31 декабря 2022 года, а уведомление должно быть подано до 30 апреля 2023 года (для физических лиц).

Нужно отметить, что компании во многих случае вправе сами определять, как рассчитывается их финансовый год в своих уставных документах. Так, например, если предусмотреть, что финансовый год заканчивается, не 31 декабря 2021 года, а 15 января 2022 года, то доход должен признаваться на 31 декабря 2023 года, а соответствующее уведомление должно быть подано до 30 апреля 2024 года. Сдвиг финансового года на 15 дней вперед в таком случае переносит дату подачу уведомления на целый год.

Форма и порядок представления уведомления о КИК утверждены в Приказе ФНС № ММВ-7-13/422 от 26 августа 2019 года. Уведомления о КИК представляются в налоговый орган налогоплательщиками по установленным форматам в электронной форме. Налогоплательщики – физические лица вправе представить указанные уведомления на бумажном носителе.

Про расчет и уплату налога рассказываем в следующем разделе.

Расчет и уплата налога с прибыли КИК

Итак, если налогоплательщик не заявляет о своем праве на освобождение от уплаты налогов с прибыли КИК в соответствии с одним из оснований, предусмотренных в ст. 25.13-1 НК РФ, он должен уплатить налоги с нераспределенной прибыли КИК. Давайте разберемся, как работают эти правила.

С 2021 года возможно 2 варианта уплаты налога с КИК:

1. Уплата фиксированного налога в размере 5 млн руб. без предоставления каких-либо подтверждающих документов и отчетности КИК, независимо от размера полученной КИК прибыли;
2. Уплата налога с полученной КИК прибыли.

Налогоплательщик платит налоги с прибыли КИК только в той доле, которая соответствует его доле участия в капитале КИК.