Мы в эфире: Вебинар по КИК

SEC оштрафовала BlockFi на $100 млн, признав крипто-лендинговый сервис предложением ценных бумаг

Финтех
Читать статью

SEC v. BlockFi

SEC впервые в истории обвинила крипто-лендинговую платформу в незарегистрированном выпуске ценных бумаг. Подход SEC добавляет новый фактор риска для будущих платформ.

В то время как влюбленные пары праздновали День Святого Валентина, SEC впервые в истории обвинила крипто-лендинговую платформу в незарегистрированном выпуске ценных бумаг. 

BlockFi Lending LLC (BlockFi) — это платформа крипто-кредитования (крипто-лендинга), которая предлагала BlockFi Interest Accounts (BIAs) для публичных инвесторов, которые давали крипту в долг BlockFi, получая за это ежемесячные проценты.

Анализ

SEC сочла BIAs ценными бумагами. Таким образом, BlockFi должна была зарегистрировать предложение BIAs как выпуск ценных бумаг или получить освобождение от регистрации. В своем анализе SEC процитировала не только всем известное определение инвестиционного контракта из Howey (SEC v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293, 301 (1946)), но и “family resemblance” test из Reves (Reves v. Ernst & Young, 494 U.S. 56, 64–66 (1990)).  В то время как так называемый “Howey test” позволяет определить, является ли предложение инвестиционным контрактом, в деле Reves, Верховный суд ввел презумпцию того, что вексель (note) является ценной бумагой, если только он не подпадает под одно из исключений. SEC заявила, что BlockFi предлагала и продавала BIAs для ведения своей инвестиционной деятельности и выплачивала за них проценты; BIA предлагались и продавались широкому кругу населения и рекламировались как инвестиции. Наконец, “не существует альтернативной схемы регулирования или других факторов, снижающих риск в отношении BIAs”, — говорится в решении SEC.

Применяя тест Howey, SEC заявила, что “BlockFi продавала BIAs в обмен на вложение средств в виде криптоактивов. BlockFi объединяла криптоактивы инвесторов и использовала эти активы для кредитования и инвестиционной деятельности, что принесло бы доход как инвесторам BlockFi, так и инвесторам BIA. Доходы, полученные каждым инвестором BIA, зависели от объединения предоставленных взаймы криптоактивов и от того, как BlockFi использовала эти заемные активы. Таким образом, состояние каждого инвестора было связано с состоянием других инвесторов. Кроме того, поскольку BlockFi зарабатывала для себя за счет использования заемных активов, состояние инвесторов BIA также было связано с состоянием промоутера, то есть BlockFi. Своими публичными заявлениями BlockFi создала разумное ожидание того, что инвесторы BIA получат прибыль, полученную от усилий BlockFi по управлению предоставленными взаймы криптоактивами с достаточной прибылью, чтобы выплачивать инвесторам заявленные процентные ставки…».

Таким образом, SEC использовала Reves, чтобы определить BIAs ценными бумагами в виде векселей, и Howey, чтобы определить их как инвестиционные контракты. В обоих случаях, BIAs являются ценными бумагами. SEC применила новый подход, применив стандарт векселей к кредитованию в криптовалюте. Возможно, использование одного теста Howey было бы недостаточно для признания BIAs ценными бумагами. 

Последствия для BlockFi

BlockFi, не признавая и не опровергая выводы SEC, согласилась выплатить штраф в размере 50 миллионов долларов, прекратить свои незарегистрированные предложения и продажи BIAs и попытаться привести свой бизнес в соответствие с положениями Закона об инвестиционных компаниях в течение 60 дней. Материнская компания BlockFi также объявила, что намерена зарегистрировать в соответствии с Законом о ценных бумагах предложение и продажу нового лендингового продукта. Параллельно с этим BlockFi согласилась выплатить дополнительные 50 миллионов долларов штрафа 32 штатам для урегулирования аналогичных обвинений.

Несогласие одного из комиссаров

Примечательно, что комиссар SEC Хестер М. Пирс выразила несогласие с решением SEC, заявив, что огромный штраф в размере 100 миллионов долларов не поможет инвесторам. Она отмечает, что такой непропорциональный штраф обычно применяется для предотвращения недобросовестного поведения, чего здесь нет, поскольку BlockFi не нарушила свои обязательства по выплате процентов или возврату крипты своим клиентам. Также, такая жесткая реакция может вынудить крипто-лендинговые компании избегать клиентов из США, а не стремиться к прозрачности и регулированию.

Что касается BlockFi, то требования SEC трудно выполнить в предусмотренные сроки, и они откладывают BlockFi на месяцы до возвращения на рынок. Комиссар Пирс говорит, и мы склонны согласится с этим, что «отсутствие у SEC опыта по работе с исключением для рыночных посредников в сочетании с характером бизнеса BlockFi предполагает, что 60 дневный срок (даже если продлить еще на 30 дней), выделенный для того, чтобы «предоставить сотрудникам Комиссии достаточные достоверные доказательства того, что от BlockFi больше не требуется регистрация в соответствии с Законом об инвестиционных компаниях», является чрезвычайно амбициозным».

Вывод

Мы согласны с комиссаром Пирс в том, что эта ситуация подталкивает участников рынка к желанию держаться подальше от крипто-лендинга в США, пока подход SEC не сместится с непропорциональных штрафов и игнорирования интересов в сторону crypto-friendly.

Подход SEC добавляет новый фактор риска для будущих платформ крипто-лендинга. Ранее компании беспокоились только о тесте Howey, который в основном касается продвижения продукта и ожиданий инвесторов. Теперь, ссылка на Reves, делает опасным принятие криптовалюты от инвесторов для финансирования коммерческой деятельности компании в обмен на проценты без регистрации предложения ценных бумаг.


Роман Бузько
Филипп Петкевич
February 17, 2022
Вниз

История дела

Основные события

Подписка на обновления по американскому праву

Автор рассылки: Евгений Краснов,
лицензированный адвокат штата Нью-Йорк

Готово!
Что-то пошло не так. Попробуйте еще раз.

Дополнение к статье

Готово! Проверьте почту.
Что-то пошло не так. Попробуйте еще раз.

Контакты

Нравятся обзоры кейсов?

Периодически мы пишем обзоры интересных кейсов. Чтобы вы ничего не пропустили, предлагаем подписаться на обновления раздела.

Готово!
Что-то пошло не так. Попробуйте еще раз.

Материалы по теме

Материалы по теме

Блокчейн-домены и DNS: технология и юридические аспекты, защита прав брендов, товарных знаков

Разбираемся как работают DNS и альтернативные блокчейн-системы доменных имен с точки зрения технологии и юриспруденции. Отдельное внимание уделено защите прав брендов и товарных знаков.

Василий Агатеев
August 16, 2022

Договор доверительного управления криптовалютой – обзор судебного спора

Истец по устному договору передал крипту ответчику для ее торговли. Рассматриваются вопросы виндикации токенов, квалификации отношений, ответственности сторон.

Василий Агатеев
August 8, 2022

Налогообложение операций с цифровыми финансовыми активами (ЦФА) и утилитарными цифровыми правами (УЦП)

Рассматриваем правила налогообложения операций с цифровыми финансовыми активами и утилитарными цифровыми правами, введенные Федеральным законом № 324-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» от 14 июля 2022 г.

Дмитрий Хахаев
July 28, 2022

Все об опционных программах для сотрудников в России

Разбираем ключевые условия, описываем «кривые» схемы, предлагаем альтернативный вариант и выкладываем документы для внедрения опционных программ в России и США.

Роман Бузько
September 28, 2020

Опционные программы для сотрудников по российскому праву (фантомы, премии и пр.) [YouTube]

Хотите узнать, как делать опционные программы для ключевых членов команды по российскому праву? На вебинаре рассмотрены все юридические аспекты введения программ финансовой мотивации основателей и ключевых сотрудников в российском ООО на примерах типовой документации по российскому праву, подготовленной Buzko Legal, и примерах из практики иностранных венчурных фондов.

Егор Ларичкин
November 24, 2020

Гайд для сотрудников по опционам в американских компаниях

Эта статья предназначена для русскоязычных сотрудников, которые получили от американской компании предложение выдать опционы на акции. Статья поможет разобраться, на что обратить внимание в предлагаемой документации, осветит множество нюансов налогообложения всех видов опционов, укажет один из способов посчитать реальную экономическую стоимость опциона.

Егор Ларичкин
February 10, 2021

Продукты из категории

Продукты из категории